【中心】文弄懂股权回购相关法律问题
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不论是公司股还是外部投资人，都可能在发生某些特定情形时，要求公司或者公司的实际控制人其他股等回购自己手的股权。司法实践，关于股权回购对赌协议的纠纷并不少见，由于相关法律规定并不完善，审判机关常出现同案不同判的情况。对此，全法民商事审判工作会议纪要作出进一步详细规定，对司法裁判有重要指导意义。
本文将对实践常见的有限责任公司股权回购纠纷的类型进行梳理，就股权回购纠纷涉及的对象法律依据程序等进行详细介绍，给出如何规范签订股权回购协议或对赌协议的实用建议。 一实践常见的因股权回购生纠纷的类型 一股与公司之间的请求公司收购股份纠纷 有限责任公司股与公司之间发生请求公司收购股份纠纷主要包含两种情形1.双方基于公司法第74条规定的法定事由引发的纠纷；2.双方基于约定或者公司章程规定引发的纠纷。 1.双方基于公司法第74条规定的法定事由引发的纠纷 公司法第74条第1款规定了对股会以下决议投反对票的有限责任公司的股，可以请求公司按照合理的价格收购其股权的情形，包括公司连续五年不向股分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并分立转让主要财的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股会会议通过决议修改章程使公司存续的。 同时，该74条第2款规定了股提起请求公司收购股份纠纷之诉的期限，即自股会会议决议通过之日起六十日内，股与公司不能达成股权收购协议的，股可以自股会会议决议通过之日起九十日内向人民法提起诉讼。 股依据上述公司法第74条主张公司收购其股权的，需要知晓以下几个法律问题 1公司法关于利润分配的条件 公司法第166条对利润分配的条件做了详细规定，公司当年的税后利润需要在弥补公司之前年度亏损提取公积金之后才可进行分配，否则股即使获得分配也应当将利润退还公司。 也即公司连续5年的税后利润在弥补公司之前年度亏损提取公积金之后仍有盈余，但公司连续5年不向股分配利润的情况下，股才可请求公司收购其股权。 实经常存在公司拒不提供会计账目和凭证，股无法知晓公司实际盈利状况，举证困难的情形。对此情况，在司法实践，法也会将税报表作为公司盈利的依据。 2哪些属于公司的主要财 公司法并未对主要财作出明确规定，根据司法实践法的裁判观点，判断转让资是否属于公司主要财，主要从以下几个方面进行考量公司转让的财是否属于公司主营范围的核心资该资占公司营业收入和利润的比例转让财是否会对公司的设立目的及公司存续生实质影响转让财是否会导致公司发生根本性变化。 3提起诉讼的前提是对公司所涉股会决议投反对票 公司法第74条明确规定，提起请求公司收购股份纠纷的主体是对股会该项决议投反对票的股，故在公司股会作出74条所列几项决议之时，股需要明确提出书面异议并保留证据。 实践也会存在公司不召开股会就直接作出决议，或者在召开股会时，故意不通知某些股。 针对公司不召开股会就直接作出决议的情形，股自身如果不积极提出异议，也不主动寻求召开临时股会会议，在未穷尽法律赋予其救济权利的情况下，径行提出股权回购之诉的，法不予支持。 针对公司在召开股会时故意不通知某些股而作出决议，股可以提起公司决议撤销之诉。或者如果股有证据显示自身对股会决议内容明确提出过反对意见的，其可以请求公司以合理价格收购其所持有的股权，协商不成的，可提起请求公司收购股份纠纷之诉。 4提起诉讼之前需要先与公司协商以合理价格收购股权 公司法第74条规定，股与公司不能达成股权收购协议的，股可以自股会会议决议通过之日起九十日内向人民法提起诉讼。 实践，法的裁判观点一般认为提起请求公司收购股份纠纷之诉必须同时具备实体和程序两方面的要件实体上必须具备股资格且对股会相关决议投反对票的股，才能提起该项诉讼；程序上公司股应在法定期限内先行与公司协商以合理价格收购其股权，协商不成后再提起诉讼。 关于合理价格如何确定，实践一般可以参照公司的审计报告按公司净资计算出的股权价值股在事前协议约定的回购价格全体股决议认可的价格公司被收购时的股份价格公司回购其他股股份的价格等，也可以向法提出委托审计评估的申请。 5提起请求公司收购股份纠纷受到除斥期间的限制 为了维护公司的人合性资合性的稳定，敦促股在符合股权收购条件的情况下及时行使权利，公司法第74条对股权回购权利的行使规定了明确的期限，该期间是一种除斥期间，不适用诉讼时效断止的规定。 因此，股在提起请求公司收购股份纠纷之诉时，一定要注意在股会会议决议通过之日起90日内提出，超过该期限提起诉讼的，人民法不予受理，受理的也会驳回起诉。 2.双方基于约定或者公司章程规定引发的纠纷 目前司法实践普遍认为，公司法第74条并未禁止有限公司与股之间达成除74条规定以外的股权回购条件。 股与公司约定或者在章程规定，在股入股后到达法定退休年龄因个人原因辞职离开公司死亡后其股权由公司回购或由其他股受让的，因该约定并不违反法律和行政法规的禁止性规定，应认定有效。 二投资人与目标公司之间的请求公司收购股份纠纷 全法民商事审判工作会议纪要针对投资方与目标公司签订的对赌协议是否有效以及能否实际履行的问题，给出了处理规则。 1.对赌协议是否有效 全法民商事审判工作会议纪要第5条明确，投资方与目标公司订立的对赌协议在不存在法定无效事由的情况下，人民法应当认定有效。 对于法定无效事由不但要参照民法典的相关规定，还应当适用公司法的相关规定。 民法典第144条146条153条154条规定了民事法律行为无效的情形无民事行为能力人实施的；行为人与相对人以虚假的意思表示实施的隐藏的；违反法律行政法规的强制性规定的；违背公序良俗的；行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的。 公司法也对股的行为有一些禁止性规定，如第20条规定，公司股应当遵守法律行政法规和公司章程，依法行使股权利，不得滥用股权利损害公司或者其他股的利益；不得滥用公司法人独立地位和股有限责任损害公司债权人的利益。第35条，公司成立后，股不得抽逃出资。 也即投资人与目标公司签订的对赌协议 如果不存在上述列举的法定无效情形，司法实践一般认定该协议合法有效。 2.对赌条款能否实际履行 在对赌协议有效的前提下，仍然面临协议条款能否实际履行的问题。根据全法民商事审判工作会议纪要第5条的规定，实际履行又分为两种情况投资方请求目标公司回购股权的投资方请求目标公司承担金钱补偿义的。 1关于投资方请求目标公司回购股权 在有限责任公司，投资方请求目标公司回购股权的，人民法应当审查是否符合公司法关于股不得抽逃出资的强制性规定，经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法应当驳回其诉讼请求。 也就是说，目标公司能够履行回购股权的前提条件是完成减资程序，根据公司法第43条177条179条的规定，公司减少注册资本的程序为1公司召开股会，并经代表三分之二以上表决权的股通过减少注册资本的决议；2编制资本负债表及财清单；3通知和公告债权人；4进行公司变更登记。 实践如若公司及各股配合，就不会生纠纷。在生纠纷后，再形成减少注册资本决议的可行性较差，难度很大。所以实践投资人与目标公司对赌，请求目标公司回购股权的，很难跨越公司法第35条不得抽逃出资的强制性规定。 2关于投资方请求目标公司承担金钱补偿义 此种情形，人民法应当依据公司法第35条股不得抽逃出资和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。 公司法第166条规定了利润分配的条件，即公司当年的税后利润需要在弥补公司之前年度亏损提取公积金之后才可进行分配。请求公司分配利润本身并非易事，实经常存在公司拒不提供会计账目和凭证，投资人无法知晓公司实际盈利状况，举证困难的情形。所以，投资方请求目标公司承担金钱补偿义的情况在实践履行起也是较为困难的。 三投资人与目标公司股或实际控制人的股权转让纠纷或合同纠纷 因投资方与目标公司订立的对赌协议是否有效以及能否实际履行存在争议，且实操难度较大，多数投资人会选择直接与目标公司的股或者实际控制人进行对赌。 实践对于投资人与目标公司股或实际控制人之间签订的股权转让协议或者其他协议含有对赌条款的，如不存在法定的无效事由见本文前述对赌协议是否有效的列举，法一般认定有效并支持实际履行。 二投融资时如何规范签订股权回购协议或对赌协议 为了缓解企业融资难问题，法律允许投资人与被投资的企业及其股实控人之间签署对赌协议，但是该协议有效的前提是建立在不违背资本维持原则及债权人合法权益的基础上，这就要求协议签订时，要充分考虑到各方利益，依法衡投资人公司债权人公司之间的关系。投资人在决定投资入股企业时，应当做好以下工作 一做好尽职调查 投资人在决定投资企业之前，一定要做好尽职调查。不应只关注企业的资负债表利润表现金流量表等财数据，还应当注意以下问题 查看公司章程，看是否对股权转让对赌投融资等有特别规定；看公司决议，确保投资入股不会因侵犯其他股的优先购买权而存在权利瑕疵；审查订立合同当事人的资格，是否为公司股或者实际控制人，确保合同主体的有效性；查看公司水表电表，可以客观反映公司经营规模及状态；查看公司纳税表社保表，可以客观反应企业盈利状况及员工数量。 二选好对赌对象 通过上文对司法实践常见股权回购纠纷的分析，我们建议投资人不要选择与目标公司进行对赌，尽可能选择与公司股实际控制人及董监高等自然人进行对赌约定，减少履行障碍，增强对赌协议的实操性及可执行性。 三符合法律规定 即使选择与自然人进行对赌约定，对赌协议仍然要符合民法典公司法等相关规定，不能违背法律行政法规的强制性规定，不能损害债权人利益。 四约定具体明确，可操作性强 协议应对触发对赌条款的情形作出明确约定，如业绩要求分红要求等。对回购价格的计算方式也进行明确，或者约定由双方同选定第三方审计评估机构进行价格评估。 同时为减少履行回购股权时的法律障碍，针对公司法第35条不得抽逃出资及第166条利润分配条件的强制性规定，投资人可以在签订对赌协议时，要求公司提前召开股会，作出附条件的减资决议，如约定在目标公司不能完成经营业绩的情况下，减资决议生效。对于利润分配，可以在公司决议明确同股不同权，优先向投资人分配利润等。 关注律山知石，获取更多精彩内容。如需帮助，请私信联系！
